1. Антикоррупционный комплаенс в качестве условия закупочной деятельности

Не все знают, что статья 13.3 Федеральный закон «О противодействии коррупции» предусматривает обязанность всех организаций разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупции.

Примерный перечень таких мер выглядит следующим образом:

- определение подразделений или должностных лиц, ответственных за профилактику коррупционных и иных правонарушений;

- сотрудничество организации с правоохранительными органами;

- разработку и внедрение в практику стандартов и процедур, направленных на обеспечение добросовестной работы организации;

- принятие кодекса этики и служебного поведения работников организации;

- предотвращение и урегулирование конфликта интересов;

- недопущение составления неофициальной отчетности и использования поддельных документов.

Указанные меры укладываются в направление деятельности компаний как «антикоррупционный комплаенс».

12 марта 2020 г. вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции», который помимо прочего раскрывает смысл деятельности по антимонопольному комплаенсу. В терминологии закона «система внутреннего обеспечения соответствия требованиям антимонопольного законодательства».

Под ней понимается совокупность правовых и организационных мер, предусмотренных внутренним актом (внутренними актами) хозяйствующего субъекта либо другого лица из числа лиц, входящих в одну группу лиц с этим хозяйствующим субъектом, если такой внутренний акт (внутренние акты) распространяется на этого хозяйствующего субъекта, и направленных на соблюдение им требований антимонопольного законодательства и предупреждение его нарушения.

Закон предусматривает обязанность принятия мер, направленных на предотвращение коррупционных проявлений. При разработке антикоррупционных мер учитываются: специфика деятельности, размер компании, род деятельности,  совокупность рисков, география деятельности компании, текущая ситуация, особенности корпоративной культуры.

Закон в обязательном порядке закрепляет необходимость фиксирования:

- мер, направленных на снижение рисков нарушения антимонопольного законодательства;

- порядка проведения оценки рисков нарушения антимонопольного законодательства, связанных с деятельностью компании;

- мер, направленных на осуществление контроля за функционированием системы антимонопольного комплаенса;

- порядка ознакомления работников с внутренними актами;

- информации о должностном лице, ответственном за функционирование антимонопольного комплаенса.

Указанные положения могут содержаться в:

- нормах деловой этики (обычно отражаются в кодексе деловой этики);

- специальных управленческих процедурах;

- требованиях к обучению персонала;

- правилах специального антикоррупционного контроля и аудита;

- процедурах предотвращения конфликта интересов и коммерческого подкупа;

- правилах осуществления пожертвований, спонсорства, участия в благотворительной деятельности.

Законодательством предусмотрена публичность в части проводимой антимонопольной политики. Во-первых, компания обязана опубликовать акт (акты), регулирующего антимонопольный комплаенс, на сайте компании в сети Интернет.

Во-вторых, в соответствии с Антикоррупционной хартией российского бизнеса (утв. Министерством труда и социальной защиты РФ 8 ноября 2013 г.) компании информируют заинтересованные стороны о проводимой ими антикоррупционной политике.

Вполне привычной практикой взаимоотношений между контрагентами является взаимная проверка. В этом случае реализуется должная осмотрительность или оценка уровня благонадежности пантнеров.

С учетом проявления реализации мер антикоррупционного комплаенса во внимание степень неприятия контрагентами коррупции при ведении бизнеса, включая наличие и реализацию ими антикоррупционных программ. В этой связи компаниям рекомендуется запрашивать у своего контрагента подтверждающие документы.

В данной части компании могут использовать схему заверения об обстоятельствах. В договор можно включить положения о возможности расторжения договора купли-продажи (поставки) в случае сообщения контрагентом недостоверных сведений относительно соблюдение антикоррупционных правил.

Торговым компаниям необходимо уделить пристальное внимание отношениям с посредниками. Рекомендуется осуществлять контроль за обоснованностью и соразмерностью вознаграждения посредников, а также их адекватности реальным и законным услугам и соблюдению установленного легального порядка выплаты.

Необходимо учитывать, что для компании, реализующей антикоррупционную политику, недопустимым является использование обещаний, предложений, передачи или получения, лично или через посредников, какой-либо неправомерной выгоды или преимущества любому руководителю, должностному лицу или сотруднику другой компании за его действие или бездействие в нарушение установленных обязанностей.

Важно. В случае проведения проверок государственными органами (к примеру, ФНС, ФАС) наличие документов в области антикоррупционного комплаенса могут  рассматриваться в качестве смягчающего обстоятельства. Конечно, если они будут соблюдаться.

 

2. Инвентаризация как элемент управления рисками

Современный бизнес трудно представить без действий в области управления рисками. При наличии значительных ресурсов возможно внедрение системы управления рисками, которая определенно себя окупит. В настоящий момент такую систему именуют «комплаенс».

При работе в области комплаенс или более простой системы управления рисками существенное внимание уделяется активам компании, поскольку они подвержены конечному воздействию. Безусловно, речь идет как о материальных, так и о нематериальных активах. К примеру, привлечение к административной ответственности одновременно отражается на материальных активах (денежные средства), так и на нематериальных (деловая репутация).

Для построения эффективной системы управления рисками необходима идентификация активов, что осуществляется при помощи инвентаризации. Чем более достоверными будут сведения, тем качественней будет функционировать система управления рисками.

Конфликт интересов

Первоначально предприятие должно установить порядок проведения инвентаризации: периодичность и состав лиц. Поскольку в компании должна быть создана инвентаризационная комиссия, то частое инициирование инвентаризаций будет затруднительно. Следовательно, имеет смысл закрепить обязанность проведения промежуточных инвентаризаций непосредственно за продавцами. Они хоть и не будут носить официальный характер, но будут являться хорошим элементом контроля.

При выстраивании системы управления рисками необходимо будет принимать во внимание конфликт интересов, который будет возникать в случае промежуточных инвентаризаций. В этом случае идентификацию материальных активов необходимо осуществлять с учетом некоторой погрешности. Адекватность системы управления рисками будет достигнута по результатам официальной инвентаризации.

Какие риски могут быть устранены по результатам инвентаризации?

Поскольку по результатам инвентаризации могут быть внесены изменения в бухгалтерскую отчетность, то устранению подлежит риск предъявления требований налоговых органов, обусловленных искажением бухгалтерской отчетности, которая может возникнуть в случае расхождения данных бухгалтерского учета и фактических данных.

Сопутствующим риском является выездная налоговая проверка, которая может привести к более существенным денежным затратам.

Значительный блок рисков, который может быть устранен, связан с сотрудниками (продавцами). К ним относятся: предотвращение хищения товаров, актуализация товарного запаса путем сопоставления фактических данных и бухгалтерского учета.

Существенным риском, который оказывает существенное влияние на активы (денежные средства), является построение закупочной политики компании на основе искаженных данных. В этом случае обнаруживается либо недостаточность товара, либо его перезатаривание.

Особенное место занимает риск, связанный с принятием управленческих решений на основе искаженных финансовых данных. Это может привести к неправильному расчету своих финансовых возможностей в случае построения планов или получения заемных средств. В конечном итоге появится финансовая нестабильность компании в целом.

Изложен примерный перечень рисков. В данном случае необходимо понимать, что любой реализованный риск приведет к понижению деловой репутации, что отрицательно скажется на инвестиционной привлекательности компании.

Влияние результатов инвентаризации на документацию по управлению рисками

Целью инвентаризации является идентификация активов. Первоначально компания внедряет систему управления рисков, которая ориентируется на установленные сведения об активах. С течением времени состояние активов меняется, что позволяет усомниться в актуальности внедренной системы. Такая ситуация приводит к изменению степени влияния рисков.

Соответственно обнаруживается закономерность: чем значительней интервал между инвентаризациями, тем в меньшей степени учитываются риски. В этой связи компания должна определить для себя оптимальные интервалы между официальными, а также между не официальными инвентаризациями.

Возникает обоснованный вопрос о целесообразности пересмотра используемых в области безопасности документов. Все зависит от регулируемых вопросов.

Базовые (фундаментальные) документы не подлежат пересмотру. Корректировке может быть подвержены документы, содержащие либо детали и области рисков, либо правила реагирования на риски.

 

3. Взыскание ущерба с работника по результатам инвентаризации

Приличный номенклатурный набор товаров рано или поздно приводит к расхождению между товаром по учету и фактическим товаром. Результатом является отрицательные показатели инвентаризации.

После получения пояснений от работника и осуществления проводок по бухгалтерии работодателю необходимо принять решение относительно возмещения вреда. Безусловно, работодатель может проявить жест доброй воли, но такое поведение может деструктивно сказаться на коллективе. В компании должна присутствовать дисциплина. Вред подлежит взысканию с работника.

В первую очередь необходимо определиться с размером взыскиваемого вреда. В контексте трудовых правоотношений речь идет о полной материальной ответственности, которая согласно статьи 242 Трудового кодекса РФ состоит в обязанности работника возместить причиненный работодателю прямой действительный ущерб в полном размере.

Обязательным условием взыскания убытков в полном объеме является заключенный с работником договор о полном материальной ответственности согласно статье 244 Трудового кодекса РФ и постановления Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85 «Об утверждении перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, а также типовых форм договоров о полной материальной ответственности».

Причиненный ущерб взыскивается с работника только в судебном порядке. Это означает, что внесудебный порядок (удержание из зарплаты) невозможно.

После сбора доказательств работодатель вправе обратиться в суд с исковым заявлением в течение одного года с момента обнаружения причиненного ущерба. При этом суд не вправе отказать в приеме искового заявления в случае пропуска работодателем данного срока. Но после заявления работника об этом суд отказывает в иске.

Работодатель обязан доказать в суде следующие обстоятельства:

- отсутствие обстоятельств, исключающих материальную ответственность работника;

- противоправность поведения (действия или бездействие) причинителя вреда;

- вина работника в причинении ущерба;

- причинная связь между поведением работника и наступившим ущербом;

- наличие прямого действительного ущерба;

- размер причиненного ущерба;

- соблюдение правил заключения договора о полной материальной ответственности.

Работник не может быть привлечен к материальной ответственности в случае:

- отсутствия вины;

- если ущерб возник вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.

Размер вреда определяется по фактическим потерям, исчисляемым исходя из рыночных цен, действующих на день причинения ущерба, но не ниже стоимости имущества по данным бухгалтерского учета с учетом степени износа этого имущества.

Работодателю необходимо иметь в виду, что взыскание вреда возможно при наличии надлежащих доказательств. Таковым может являться акт инвентаризации, проведенной в присутствии работника, что подтверждается его подписью. Также доказательством будут являться объяснения работника и приказ (распоряжение) об утверждении результатов инвентаризации.

 

4. Снижение и отсрочка уплаты арендной платы в период коронавирусной инфекции

Молниеносно возникшая пандемия коронавирусной инфекции оказала огромное влияние на предпринимателей. Не остался в стороне рынок недвижимости. Арендаторы оказались в крайне невыгодном положении не только по причине резкого падения покупательского спроса, но и в связи с имеющимися случаями закрытия торговых центров. Сохранение статус-кво в отношениях с арендодателями потребовало вмешательства государства.

01 апреля 2020 г. вступил в силу Федеральный закон № 98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций», статья 19 которого предусматривает возможность снижения арендной платы по требованию арендатора. Также предусмотрена возможность получения отсрочки в ее уплате.

Несмотря на указанный закон, арендная плата может быть понижена на основании договоренности между арендатором и арендодателем. Точно также арендатор может получить отсрочку по ее уплате. В данном случае требуется соответствующая воля арендодателя.

Снижение арендной платы

Закон позволяет арендатора потребовать от арендодателя снижения арендной платы. При этом обязанность по ее снижению не предусмотрена. Следовательно, даже указанный закон отдает вопрос снижения на откуп воли арендодателя.

Арендатор должен будет обратиться к арендодателю с требованием об уменьшении арендной платы. Если арендодатель откажет, то арендатору придется обращаться с соответствующим заявлением в суд.

Могут возникнуть практические сложности обоснования иска в части размера снижения, поскольку рыночных показателей аренды в период коронавируса не существует. В данном случае потребуется привлечение независимого оценщика, который проведет оценку на предмет рыночной аренды на период периода коронавирусной инфекции.

Правовым основанием будет являться указанный закон, а также существенное изменение обстоятельств. Статья 451 Гражданского кодекса РФ указывает на одновременное наличие четырех факторов, которые позволят изменить договор аренды. Арендатору необходимо доказать, что имело место быть чрезвычайное изменение обстоятельств, которые он не мог предвидеть при заключении договора.

По таким же правилам арендатор может расторгнуть договор аренды, если не видит в нем перспективы. В этом случае арендатор должен оценить возможность и необходимость дальнейшего видения бизнеса, поскольку последствия пандемии могут иметь значительный характер.

Аргументом для суда в данном случае будет являться, как раз, существенное изменение обстоятельств, которое привело к резкому падению спроса, а также финансовым затруднениям с поставщиками. В обычной ситуации суд не обратил бы на это внимание, но в ситуации распространения коронавирусной инфекции данный довод может привести к победе в суде.

Отсрочка арендной платы

Поскольку в этом случае арендодатель получит арендную плату в полном размере, то законодатель более подробно урегулировал данный вопрос. Арендатор вправе обратиться к арендодателю, потребовав отсрочку внесения арендной платы. Арендодатель обязан будет в течение 30 дней заключить соответствующее дополнительное соглашение.

Закон хоть и содержит обязанность предоставления отсрочки, но конкретные размеры и условия отражены в постановлении Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. № 439 «Об установлении требований к условиям и срокам отсрочки уплаты арендной платы по договорам аренды недвижимого имущества». Данное постановление указывает на предоставление отсрочки только арендаторам, которые осуществляют свою деятельность в наиболее пострадавших отраслях экономики.

Перечень наиболее пострадавших отраслей содержится в постановлении Правительства РФ от 3 апреля 2020 г. № 434 «Об утверждении перечня отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции».

1. Авиаперевозки, аэропортовая деятельность, автоперевозки
Деятельность прочего сухопутного пассажирского транспорта	49.3
Деятельность автомобильного грузового транспорта и услуги по перевозкам	49.4
Деятельность пассажирского воздушного транспорта	51.1
Деятельность грузового воздушного транспорта	51.21
Деятельность автовокзалов и автостанций	52.21.21
Деятельность вспомогательная, связанная с воздушным транспортом	52.23.1
2. Культура, организация досуга и развлечений
Деятельность творческая, деятельность в области искусства и организации развлечений	90
3. Физкультурно-оздоровительная деятельность и спорт
Деятельность в области спорта, отдыха и развлечений	93
Деятельность физкультурно-оздоровительная	96.04
Деятельность санаторно-курортных организаций	86.90.4
4. Деятельность туристических агентств и прочих организаций, предоставляющих услуги в сфере туризма
Деятельность туристических агентств и прочих организаций, предоставляющих услуги в сфере туризма	79
5. Гостиничный бизнес
Деятельность по предоставлению мест для временного проживания	55
6. Общественное питание
Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков	56
7. Деятельность организаций дополнительного образования, негосударственных образовательных учреждений
Образование дополнительное детей и взрослых	85.41
Предоставление услуг по дневному уходу за детьми	88.91
8. Деятельность по организации конференций и выставок
Деятельность по организации конференций и выставок	82.3
9. Деятельность по предоставлению бытовых услуг населению (ремонт, стирка, химчистка, услуги парикмахерских и салонов красоты)
Ремонт компьютеров, предметов личного потребления и хозяйственно-бытового назначения	95
Стирка и химическая чистка текстильных и меховых изделий	96.01
Предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты	96.02

Можно сформировать два вывода:

- арендатор вправе в любом случае потребовать отсрочку, но условия и размер будут определяться по договоренности;

- если арендатор осуществляет деятельность в наиболее пострадавших отраслях экономики, то он вправе потребовать отсрочку, а арендодатель обязан ее предоставить с учетом установленных условий и порядка.

Условия отсрочки арендной платы

Отсрочка предоставляется на срок до 1 октября 2020 г. начиная с даты введения ограничительных мер.

Задолженность по арендной плате подлежит уплате не ранее 1 января 2021 г. и не позднее 1 января 2023 г. поэтапно не чаще одного раза в месяц, равными платежами, размер которых не превышает размера половины ежемесячной арендной платы по договору аренды.

Отсрочка предоставляется на срок действия ограничительных мер в размере арендной платы за соответствующий период и в объеме 50 процентов арендной платы за соответствующий период со дня прекращения действия ограничительных мер до 1 октября 2020 г.

Ответственность в связи с несоблюдением арендатором порядка и сроков внесения арендной платы в связи с отсрочкой не применяются.

Установление арендодателем дополнительных платежей, подлежащих уплате арендатором в связи с предоставлением отсрочки, не допускается.

Размер арендной платы, в отношении которой предоставляется отсрочка, может быть снижен по соглашению сторон.

В случае включения в арендную плату коммунальных платежей отсрочка по ним не предоставляется, кроме случаев освобождения арендодателя от их оплаты.

В случае возникновения вопросов предлагаем звонить по телефонам: +7 (499) 390-10-96, + 7 (926) 559-56-19